|
ΠΑΓΚΥΠΡΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ
|
|
|
ΑΝΩΤΑΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΚΥΠΡΟΥ
ΑΝΑΘΕΩΡΗΤΙΚΗ ΔΙΚΑΙΟΔΟΣΙΑ
(Υπσθεση Αρ. 469/2003)
2 Ιουλίου, 2004
[ΗΛΙΑΔΗΣ, Δ/στής]
ΑΝΑΦΟΡΙΚΑ ΜΕ ΤΟ ΑΡΘΡΟ 146 ΤΟΥ ΣΥΝΤΑΓΜΑΤΟΣ
GLOBALIT (CYPRUS) LTD.,
Αιτήτρια,
ν.
ΕΠΙΤΡΟΠΗΣ ΣΙΤΗΡΩΝ ΚΥΠΡΟΥ,
Καθ' ης η αίτηση.
Χρ. Χριστοφίδης, για την Αιτήτρια.
Κ. Βελάρης, για την Καθ'ης η αίτηση.
Α Π Ο Φ Α Σ Η
ΗΛΙΑΔΗΣ, Δ
.: Με την παρούσα προσφυγή η Globalit (Cyprus) Ltd (αιτήτρια) αμφισβητεί την ορθότητα της απόφασης της Επιτροπής Σιτηρών Κύπρου (καθ'ης η αίτηση) με την οποία κατακυρώθηκε στην εταιρεία N.K.M. Netmasters Ltd (ενδιαφερόμενο μέρος) προσφορά για την προμήθεια και εγκατάσταση ηλεκτρονικών υπολογιστών/Διακομιστών και συσκευής αδιάλειπτης παροχής ρεύματος.(α) Τα γεγονότα που οδήγησαν στην κατακύρωση της προσφοράς
Με "Πρόσκληση για Προσφορές" η καθ'ης η αίτηση ζήτησε προσφορές για την προμήθεια και εγκατάσταση ηλεκτρονικών υπολογιστών/Διακομιστών (Servers) και Συσκευής Αδιάκοπης Παροχής Ρεύματος (UPS). Υποβλήθηκαν προσφορές από 13 εταιρείες μεταξύ των οποίων συμπεριλαμβάνονταν η αιτήτρια
και το ενδιαφερόμενο μέρος. Κατά τη συνεδρία του της 30/4/2003 το Διοικητικό Συμβούλιο της καθ'ης η αίτηση αφού άκουσε τις απόψεις των αρμοδίων Συμβούλων για θέματα πληροφορικής και έτυχε σχετικής ενημέρωσης σε σχέση με την έκθεση αξιολόγησης αποφάσισε, λαμβάνοντας υπόψη και τη γνώμη της Διεύθυνσης του έργου, να κατακυρώσει την προσφορά στο ενδιαφερόμενο μέρος που ήταν ο φθηνότερος προσφοροδότης. Η απόφαση της Επιτροπής της 30/4/2003 αποτελεί το αντικείμενο της προσφυγής.(β) Οι λόγοι της προσφυγής.
Η αιτήτρια εταιρεία προσβάλλει την εγκυρότητα της πιο πάνω απόφασης για δύο συγκεκριμένους λόγους:
(i) Παράβαση ουσιώδους όρου - παράλειψη υποβολής οικονομικών καταστάσεων των δύο τελευταίων οικονομικών ετών.
Η αιτήτρια ισχυρίζεται ότι το ενδιαφερόμενο μέρος παραβίασε τις παραγράφους 239, 240 και 310(d) και (e) του "ΜΕΡΟΥΣ III" της προκήρυξης, οι οποίες προνοούν τα πιο κάτω:
"239 Prior to the detailed evaluation of tenders the Purchaser will determine the substantial responsiveness of each tender to the Tender Documents. A substantially responsive tender is one which conforms to all the terms and conditions of the Tender Documents. The Purchaser's determination of tender's responsiveness is to be based on the contents of the tender itself without recourse to extrinsic evidence.
240 Failure to conform exactly to the above terms will result to rejection of the tender.
.............................
310 Tenderer's Profile
(a) ............................
(d) Latest fully audited financial statements (by activity) of the Tenderer's company in Cyprus for the last two financial years (Balance sheet, Profit & Loss A/c, Notes to the financial statements);
(e) Number of installations of proposed Equipment, both in Cyprus and worldwide, together with names, addresses and telephone numbers of the organizations where they have been installed;"
Σε ελεύθερη μετάφραση,
239 Πριν από τη λεπτομερή εκτίμηση των προσφορών ο αγοραστής θα καθορίσει κατά πόσο κάθε προσφορά ανταποκρίνεται ουσιαστικά στις προδιαγραφές των Όρων Προκήρυξης. Μια προσφορά που ανταποκρίνεται ουσιαστικά στις προδιαγραφές των Όρων Προκήρυξης είναι μια προσφορά που συμμορφώνεται με όλους τους Όρους Προκήρυξης. Η απόφαση του αγοραστή για το κατά πόσο μια προσφορά ανταποκρίνεται στις προδιαγραφές των Όρων Προκήρυξης ή όχι θα στηρίζεται πάνω στο περιεχόμενο της προσφοράς αυτής και όχι με αναφορά σε εξωγενή μαρτυρία.
240 Παράλειψη συμμόρφωσης ακριβώς προς τους πιο πάνω όρους θα οδηγεί στην απόρριψη της προσφοράς.
310 Εικόνα Προσφοροδότη
(α) .................................................. ...............................................
(δ) Οι πιο πρόσφατες πλήρως εξελεγμένες οικονομικές καταστάσεις (σε σχέση με τη δραστηριότητα) της εταιρείας του προσφοροδότη στην Κύπρο για τα τελευταία δύο οικονομικά έτη (Ισολογισμός, Λογαριασμός Κερδών και Ζημιών και Σημειώσεις στις οικονομικές καταστάσεις),
(ε) Αριθμός εγκαταστάσεων του προτεινόμενου εξοπλισμού στην Κύπρο και στο εξωτερικό, μαζί με ονόματα, διευθύνσεις και αριθμούς τηλεφώνων των Οργανισμών όπου έγιναν οι εγκαταστάσεις."
Έχει υποβληθεί από τον ευπαίδευτο συνήγορο της αιτήτριας ότι η καθ'ης η αίτηση δεν έλαβε υπόψη την παράλειψη του ενδιαφερόμενου μέρους να συμμορφωθεί με τις πιο πάνω απαιτήσεις της προκήρυξης του διαγωνισμού και ειδικότερα με την υποχρέωση υποβολής των οικονομικών δεδομένων της παρ. 310(d), χωρίς μάλιστα να αιτιολογήσει το γεγονός ότι δεν δόθηκε η δέουσα
σημασία στην οικονομική κατάσταση της ενδιαφερόμενης εταιρείας. Είναι η θέση της αιτήτριας ότι η πιο πάνω παράλειψη συνιστά παραβίαση ουσιώδους όρου που πλήττει την εγκυρότητα της επίδικης διοικητικής πράξης. Εκ μέρους της καθ'ης η αίτηση υποβλήθηκε από τον ευπαίδευτο συνήγορο της, ότι το ενδιαφερόμενο μέρος είχε συσταθεί εντελώς πρόσφατα και κατά συνέπεια δεν ήταν δυνατό να παρουσιάσει οικονομικές καταστάσεις των δύο τελευταίων ετών και ότι η αξιολόγηση της οικονομικής της ευρωστίας διενεργήθηκε πάνω στη βάση άλλων παραγόντων. Ο ευπαίδευτος συνήγορος της καθ'ης η αίτηση τόνισε, με επίκληση της σχετικής επί του θέματος νομολογίας, ότι ουσιώδης όρος είναι εκείνος, η τήρηση του οποίου είναι αποφασιστικής σημασίας για τη λήψη και το περιεχόμενο της απόφασης για την κατακύρωση της προσφοράς. Επομένως, κατά τη σχετική εισήγηση της καθ'ης η αίτηση, η υποβολή εξελεγμένων λογαριασμών για τα τελευταία δύο έτη, δεν μπορούσε να θεωρηθεί ως καθοριστικός παράγοντας για τη διαπίστωση της οικονομικής κατάστασης της ούτως ή άλλως νεοϊδρυθείσας ενδιαφερόμενης εταιρείας και έχοντας υπόψη τα σχετικά συμπεράσματα της Επιτροπής Αξιολόγησης, ο επίμαχος όρος ήταν επουσιώδης και η προσφορά του ενδιαφερόμενου μέρους μπορούσε να ληφθεί υπόψη για κατακύρωση.Η πιο πάνω εισήγηση της καθ'ης η αίτηση είναι ορθή. Δεν αμφισβητείται ότι το ενδιαφερόμενο μέρος ήταν νεοϊδρυθείσα εταιρεία και έτσι δεν ήταν εφικτή η υποβολή οικονομικών καταστάσεων για την τελευταία διετία. Τα σχετικά δεδομένα επισημάνθηκαν βέβαια στην "Τελική Αξιολόγηση Προσφορών
" που υποβλήθηκε στην καθ'ης η αίτηση από τους ειδικούς Συμβούλους της. Στη λεπτομερή ανάλυση όλων των προσφορών, όπως περιέχεται στην έκθεση, σημειώνονται για το ενδιαφερόμενο μέρος τα πιο κάτω:"(Β) Προφίλ Οργανισμού
204 Παρακάτω παρουσιάζονται σχόλια για την κάθε προσφορά αναφορικά με το προφίλ του προσφοροδότη όπως επίσης και για το προφίλ του κατασκευαστή του υλισμικού το οποίο συμπεριλαμβάνεται στη κάθε προσφορά. Περισσότερες λεπτομέρειες των προσφορών για ότι αφορά το προφίλ των οργανισμών που έχουν καταθέσει προσφορές παρουσιάζεται στο Παράρτημα Α.
.................................. .................................................. ...............
N.K.M. Netmasters Ltd
209 Τα βασικά στοιχεία που σκιαγραφούν το προφίλ της εταιρείας
N.K.M. Netmasters Lt
d συνοψίζονται ως ακολούθως:
Στο τέταρτο μέρος της έκθεσης υπό τον τίτλο "Συμπεράσματα και Εισηγήσεις", οι Σύμβουλοι ανέφεραν τα εξής:
"401 Βάσει της τεχνικής αξιολόγησης, από τους δεκατρείς (13) προσφοροδότες και τις δεκαέξι (16) διαφορετικές προτεινόμενες λύσεις, δύο (2) έχουν αποκλειστεί λόγω λανθασμένης μορφής της εγγυητικής της προσφοράς.
402 Όλες οι υπόλοιπες προτεινόμενες λύσεις (14) συμμορφώνονται πλήρως με τις προδιαγραφές και έχουν περάσει επιτυχώς το στάδιο της τεχνικής αξιολόγησης.
403 Βάσει της οικονομικής αξιολόγησης που ακολούθησε, η προσφορά με το χαμηλότερο κόστος είναι αυτή της εταιρείας N.K.M. Netmasters Ltd και ανέρχεται στις ΛΚ£100.160.00. Ως εκ τούτου, προτείνουμε όπως κατακυρωθεί η προσφορά της εταιρείας αυτής. Θα θέλαμε να επισύρουμε την προσοχή στα ακόλουθα δύο σημεία της συγκεκριμένης προσφοράς:
404 Επίσης προτείνουμε όπως πριν την υπογραφή της συμφωνίας η Επιτροπή ζητήσει διευκρινίσεις από τον επιτυχόντα προσφοροδότη αναφορικά με διάφορα θέματα όπως αναφέρονται στο Παράρτημα Α."
Η πιο πάνω έκθεση των Συμβούλων δείχνει ότι η παράλειψη του ενδιαφερόμενου μέρους να συμμορφωθεί με την παράγραφο 310(d) οφειλόταν στην ημερομηνία ίδρυσης της εταιρείας, δεν συνιστούσε παραβίαση των όρων του διαγωνισμού και δεν επηρέαζε την ικανότητά της να ανταποκριθεί στις προβλεπόμενες υποχρεώσεις της. Στο ίδιο συμπέρασμα κατέληξε και το Διοικητικό Συμβούλιο της καθ'ης η αίτηση.
Το ερώτημα τι συνιστά ουσιώδη ή επουσιώδη όρο σε ένα διαγωνισμό εξετάστηκε σε αριθμό αποφάσεων από το Ανώτατο Δικαστήριο. Χαρακτηριστικά στην υπόθεση Tamassos Suppliers v. Δημοκρατίας (1992) 3 ΑΑΔ 60 τονίστηκαν μεταξύ άλλων τα ακόλουθα:
"Τι συνιστά ουσιώδη όρο πλειοδοτικού διαγωνισμού, αποτέλεσε το αντικείμενο μεγάλου αριθμού δικαστικών αποφάσεων. Η κρίση κατά πόσο τύπος ο οποίος παραβιάζεται αποτελεί ουσιώδη ή επουσιώδη πρόνοια, ανήκει στο δικαστή (βλ. Σπηλιωτόπουλος "ΕΓΧΕΙΡΙΔΙΟΝ ΔΙΟΙΚΗΤΙΚΟΥ ΔΙΚΑΙΟΥ", Έκδοση 1977, σσ. 404-405). Η νομολογία βεβαιώνει ότι το κριτήριο για τον καθορισμό της σημασίας και υπόστασης όρου πλειοδοτικού διαγωνισμού, είναι η σημασία που ενέχει η τήρησή του για την απόφαση για κατακύρωση της προσφοράς. Ουσιώδης είναι ο όρος η τήρηση
Στην παρούσα περίπτωση η παράλειψη της προσφοράς του ενδιαφερόμενου μέρους να υποβάλει πλήρως εξελεγμένες οικονομικές καταστάσεις για τα δύο τελευταία χρόνια, ήταν το αποτέλεσμα της εντελώς πρόσφατης ίδρυσής του και κατ' αντικειμενική εκτίμηση, δεν συνιστούσε παράλειψη ουσιώδους σημασίας για τη λήψη της απόφασης, αφού όπως δέχθηκαν τόσοι οι Σύμβουλοι όσο και το Διοικητικό Συμβούλιο στη συνέχεια, η προσφορά του ενδιαφερόμενου μέρους ήταν, με βάση το σύνολο των στοιχείων αξιολόγησης, (Τεχνικής και Οικονομικής)
εντός των σχετικών προδιαγραφών. Συνακόλουθα η εισήγηση ότι υπήρξε παραβίαση ουσιώδους όρου του διαγωνισμού απορρίπτεται.(ii) Έλλειψη αιτιολογίας.
Έχει υποβληθεί εκ μέρους της αιτήτριας ότι η επίδικη απόφαση πάσχει λόγω ανεπαρκούς αιτιολογίας η οποία δεν συμπληρώνεται από τα στοιχεία του φακέλου. Η εισήγηση αυτή δεν μπορεί να γίνει αποδεκτή. Κρίνω σκόπιμο να παραθέσω προς τούτο το πιο κάτω μέρος των πρακτικών που οδήγησε στη λήψη της επίδικης απόφασης, που είναι άκρως κατατοπιστικό όσον αφορά την ύπαρξη αιτιολογίας:
"3. Το Διοικητικό Συμβούλιο με βάση τις εισηγήσεις των Συμβούλων αποφάσισε ότι:
► Οι προσφορές των Εταιρειών Podium Engineering Ltd και Genesys Information Systems δεν πληρούν τους όρους της παραγράφου 219 των Εγγράφων Προσφοράς της Επιτροπής και κατά συνέπεια δεν θα εξεταστούν περαιτέρω.
► Οι προσφορές των πιο κάτω εταιρειών πληρούν τους όρους των Εγγράφων της Προσφοράς:
Σε αυτό το σημείο προσήλθαν στη συνεδρία όλοι οι υπηρεσιακοί και οι Σύμβουλοι για θέματα πληροφορικής.
4. Ο κ. Τάσος Προκοπίου ανέφερε στη συνέχεια τα ακόλουθα:
4.1 Έγιναν αναπροσαρμογές των τιμών ορισμένων προσφορών, λόγω αριθμητικών λαθών ή παραλείψεων, για σκοπούς σύγκρισης τους σε ισότιμη βάση. Οι αναπροσαρμογές εμφανίζονται στον πίνακα της σελίδας 11 της έκθεσης αξιολόγησης.
4.2 Οι προσφορές αξιολογήθηκαν με βάση το συνολικό κόστος της κάθε λύσης (Κόστος Υλισμικού + Κόστος συντήρησης για 8 χρόνια από τα οποία τα 3 καλύπτονται από δωρεάν εγγύηση).
4.3 Με βάση το συνολικό κόστος της κάθε λύσης η πιο φθηνή είναι η προσφορά της Ν.Κ.Μ. Netmasters Ltd στην τιμή των £100.160 (κόστος υλισμικού £81.310 συν κόστος συντήρησης για 5 χρόνια £18.850). Στην προσφορά της εταιρείας αυτής δεν χρειάστηκε να γίνει οποιαδήποτε αναπροσαρμογή και ήταν η χαμηλότερη τόσο πριν τις αναπροσαρμογές όσο και μετά.
5. Η Διεύθυνση ανέφερε ότι συμφωνεί με την εισήγηση των Συμβούλων όσον αφορά τη διαδικασία αξιολόγησης που εφαρμόστηκε και τη λύση που προκύπτει ως η χαμηλότερη με βάση τη διαδικασία αυτή.
Σε αυτό το σημείο αποχώρησαν από τη συνεδρία όλοι οι υπηρεσιακοί και οι σύμβουλοι πληροφορικής.
6. Το Διοικητικό Συμβούλιο λαμβάνοντας υπόψη τις εισηγήσεις των Συμβούλων για θέματα πληροφορικής και τις απόψεις της Διεύθυνσης του έργου αποφάσισε να κατακυρώσει την προσφορά αρ. 5/2003 στην εταιρεία N.K.M. Netmasters Ltd ως ακολούθως:
6.1 Θα αγοραστεί από την πιο πάνω εταιρεία μέρος ή το σύνολο του εξοπλισμού και των υπηρεσιών που περιλαμβάνονται στην προσφορά της, στο ποσό που προκύπτει πολλαπλασιάζοντας σε κάθε περίπτωση την τιμή μονάδας που έχει περιληφθεί στην προσφορά επί την ποσότητα που θα παραγγελθεί μέσα σε περίοδο 8 μηνών από την υπογραφή του σχετικού Συμβολαίου. Νοείται ότι θα διασφαλίζεται το δικαίωμα της Επιτροπής να παραγγέλλει σταδιακά τον εξοπλισμό και σε κάθε περίπτωση θα καταβάλλεται και ο ανάλογος φόρος προστιθέμενης αξίας, επιπρόσθετα από το ποσό πληρωμής που προκύπτει με βάση τις τιμές μονάδος της προσφοράς.
6.2 Το ποσό της εγγυητικής πιστής εκτέλεσης του συμβολαίου πρέπει να είναι 10% επί του ολικού ποσού των £81.310 που αναφέρεται στην προσφορά και να ισχύει για περίοδο 8 μηνών.
6.3 Θα περιληφθεί στο συμβόλαιο συμφωνία για την τριετή δωρεάν εγγύηση η οποία θα καλύπτει εργατικά και υλικά και να διασφαλίζεται το δικαίωμα της Επιτροπής να υπογράψει, μετά τη λήξη της τριετούς περιόδου δωρεάν εγγύησης, συμβόλαιο συντήρησης του οποίου το ετήσιο κόστος δεν θα υπερβαίνει το ποσό της ετήσιας συντήρησης που προτείνεται στην προσφορά της N.K.M. Netmasters Ltd."
Από τα πιο πάνω προκύπτει ότι η επίδικη απόφαση ήταν το αποτέλεσμα της υιοθέτησης της έκθεσης των Ειδικών Συμβούλων και ήταν αρκούντως αιτιολογημένη. Εφόσο δε το Διοικητικό Συμβούλιο της καθ'ης η αίτηση υιοθέτησε την έκθεση των Ειδικών Συμβούλων, μπορούσε να το πράξει χωρίς να παράσχει τη δική της ξεχωριστή αιτιολογία. Η σχετική εισήγηση απορρίπτεται.
Συνακόλουθα η προσφυγή απορρίπτεται με έξοδα σε βάρος της αιτήτριας.
Τ. ΗΛΙΑΔΗΣ,
Δ.
/ΔΓ