ΠΑΓΚΥΠΡΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ
|
Κυπριακή νομολογία στην οποία κάνει αναφορά η απόφαση αυτή:
Mεταξάς Γιώργος (2000) 1 ΑΑΔ 482
ANDREAS GAVRIEL ν. REPUBLIC (MINISTER OF EDUCATION) (1967) 3 CLR 638
Μεταγενέστερη νομολογία η οποία κάνει αναφορά στην απόφαση αυτή:
ΑΝΩΤΑΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΚΥΠΡΟΥ
ΑΝΑΘΕΩΡΗΤΙΚΗ ΔΙΚΑΙΟΔΟΣΙΑ
Υπόθεση Αρ. 30/2000
Ενώπιον
: ΓΑΒΡΙΗΛΙΔΗ, Δ.Αναφορικά με τα Άρθρα 28 και 146 του Συντάγματος
Μεταξύ:
ANKO TELECOM LTD, από τη Λευκωσία
Αι τήτριας
- και -
Κυπριακής Δημοκρατίας, μέσω
Κεντρικού Συμβουλίου Προσφορών
Κα θ΄ ου η αίτηση
- - - - - -
ΗΜΕΡΟΜΗΝΙΑ
: 6.6.2002Για την αιτήτρια: κ. Κ. Βελάρης.
Για το καθ΄ου η αίτηση: κα Ευγ. Καρακάννα, Δικηγόρος της Δημοκρατίας.
- - - - - -
Α Π Ο Φ Α Σ Η
Κατά τη συνεδρία του της 1.12.1998, το Κεντρικό Συμβούλιο Προσφορών (το Συμβούλιο) ακύρωσε την προσφορά 9/97 που προκηρύχθηκε από το Τμήμα Ηλεκτρομηχανολογικών Υπηρεσιών για την αγορά, εγκατάσταση και συντήρηση τηλεφωνικών κέντρων της Εθνικής Φρουράς. Ταυτόχρονα, ενόψει επειγουσών αναγκών της Εθνικής Φρουράς, το Συμβούλιο αποφάσισε όπως ζητηθούν προσφορές από επιλεγμένους προσφοροδότες και δη τους ίδιους που υπέβαλαν προσφορές στα πλαίσια της προσφοράς 9/97. Ακολούθως, το Τμήμα Ηλεκτρομηχανολογικών Υπηρεσιών ζήτησε προσφορές από τους εν λόγω προσφοροδότες, οι οποίες, αφού λήφθηκαν και ανοίχθηκαν, στάληκαν σε τριμελή Επιτροπή Αξιολόγησης, μέλη της οποίας ήσαν οι κ.κ. Σ. Όθωνος, Μ. Πατατάκος (του Τμήματος Ηλεκτρο-μηχανολογικών Υπηρεσιών) και κ. Γ. Κωμοδρόμος (Λοχαγός της Εθνικής Φρουράς). Αφού αξιολόγησε τις προσφορές, η Επιτροπή Αξιολόγησης εισηγήθηκε κατά πλειοψηφία (κ.κ. Σ. Όθωνος και μ. Πατατάκος) την κατακύρωση της προσφοράς στον φθηνότερο προσφοροδότη, που ήταν η εταιρεία Anko Telecom. Ltd., νοουμένου ότι τα τηλεφωνικά κέντρα θα επιτύγχαναν στις δοκιμές πεδίου, σύμφωνα με την παράγραφο (στ) της προκήρυξης για υποβολή προσφορών. Ο Λοχαγός κ. Γ. Κωμοδρόμος διαφώνησε με την πλειοψηφία και, σε ξεχωριστό σημείωμά του, που επισυνάφθηκε στην Έκθεση Αξιολόγησης, εξέθεσε τους λόγους για τους οποίους θεωρούσε την προσφορά της Anko Telecom. Ltd. ως εκτός προδιαγραφών και, ως εκ τούτου, εισηγείτο την κατακύρωση της προσφοράς στο δεύτερο φθηνότερο προσφοροδότη, την εταιρεία Nedeco Electronics Ltd. Στη συνέχεια, η Έκθεση Αξιολόγησης εξετάσθηκε από την Τεχνική Επιτροπή του Συμβουλίου η οποία, αφού έκρινε την προσφορά της Anko Telecom. Ltd. ως εκτός προδιαγραφών, εισηγήθηκε στο Συμβούλιο την μη αποδοχή της και, αντ' αυτής, την αποδοχή της δεύτερης φθηνότερης προσφοράς, ήτοι εκείνης της Nedeco Electronics Ltd. Τελικά, στις 2.12.99, το Συμβούλιο κατακύρωσε την προσφορά της Nedeco Electronics Ltd.
Με την προσφυγή η αιτήτρια Anko Telecom. Ltd. ζητά την ακύρωση της προσφοράς στη Nedeco Electronics Ltd., αντί σ' αυτή.
Είχε προβληθεί, μεταξύ άλλων, ως λόγος ακυρώσεως ότι η επίδικη απόφαση είναι ακυρωτέα λόγω κακής σύνθεσης του Συμβουλίου στις 2.12.99.
Ο λόγος αυτός ευσταθεί. Το σχετικό πρακτικό του Συμβουλίου, στο βαθμό που αφορά τη σύνθεσή του, έχει ως εξής (Τεκμήριο 17 στην Ένσταση):
«
ΚΕΝΤΡΙΚΟ ΣΥΜΒΟΥΛΙΟ ΠΡΟΣΦΟΡΩΝΓΙΑ ΠΡΟΣΦΟΡΕΣ ΠΕΡΑΝ ΤΟΥ £1 ΕΚ.
Πρακτικά συνεδρίας που έγινε στην Αίθουσα Συνεδριάσεων
στο Γενικό Λογιστήριο την Πέμπτη, 2 Δεκεμβρίου, 1999,
ώρα 4:00 μ.μ.
Παρόντες οι κ.κ. Αντ. Τζιωρτζής, Γενικός Λογιστής, Πρόεδρος,
Α. Χειμαρίδης, Αναπληρωτής Γενικός Διευθυντής Υπουργείου Οικονομικών,
Α. Χρίστου, Διευθυντής Τμήματος Κρατικών Αγορών και Προμηθειών
Α. Πετρώνδας, Αντιπρόσωπος Γενικού Διευθυντή Υπουργείου Εμπορίου, Βιομηχανίας και Τουρισμού
Θ. Νεοκλέους, Εκπρόσωπος της Γενικού Ελεγκτή - Παρα-τηρητής.
Γραμματέας: κ. Π. Μαραθεύτης.
.................................. ............
Προσφορά Αρ. 2/99 για την προμήθεια, εγκατάσταση και συντήρηση τηλεφωνικού δικτύου για την Εθνική Φρουρά (Ε.1/47)
Το θέμα επαναφέρεται και συζητείται εξ' υπαρχής από τη συνεδρία του Συμβουλίου που έγινε στις 25/11/99, κατά τη διάρκεια της οποίας αναβλήθηκε η λήψη απόφασης για περαιτέρω μελέτη του θέματος.
Μελετήθηκαν τα πιο κάτω έγγραφα:
.................................. .....
Διεξήχθηκε διεξοδική συζήτηση επί του θέματος κατά τη διάρκεια της οποίας οι διάφορες πλευρές ανέπτυξαν τις θέσεις τους. Τελικά, τόσο ο Πρόεδρος της Επιτροπής Αξιολόγησης όσο και ο Λοχαγός Γ. Κωμοδρόμος και η Τεχνική Επιτροπή του Κεντρικού Συμβουλίου Προσφορών συμφώνησαν ότι τα προσφερόμενα τηλεφωνικά δίκτυα της εταιρείας Anko Telecom. Ltd., όπως αρχικά προσφέρθηκαν χωρίς να συμπληρωθούν με τα εξαρτήματα, τα οποία πρόσφεραν εκ των υστέρων, δεν θα λειτουργούσαν.
Το Κεντρικό Συμβούλιο Προσφορών αφού έλαβε σοβαρά υπόψη το περιεχόμενο των πιο πάνω εγγράφων αποφάσισε, σύμφωνα με τις εισηγήσεις της Τεχνικής Επιτροπής, να κατακυρώσει την προσφορά στο φθηνότερο εντός προδιαγραφών προσφοροδότη, εταιρεία Nedeco Electronics Ltd
., για το ποσό των £758.595.Παρών: ο κ. Γ. Χριστοδουλίδης, Διευθυντής Τμήματος Ηλεκτρομηχανολογικών Υπηρεσιών.
Στη συνεδρία παρευρίσκονταν οι κ.κ. Μ. Πατατάκος, Αθ. Κυριακίδης, Στ. Όθωνος, Α. Πίττας και Α. Χασαπόπουλος, οι οποίοι απεχώρησαν πριν τη λήψη της απόφασης.»
Από το πιο πάνω πρακτικό προκύπτει κακή σύνθεση του Συμβουλίου για τους ακόλουθους λόγους:
(α) Δεν παρίσταται ο Διευθυντής του Γραφείου Προγραμματισμού ή αντιπρόσωπός του, όπως προβλέπεται στο άρθρο 11(1)(δ) του περί Προσφορών του Δημοσίου Νόμου του 1997 [Ν.102(Ι)/97].
(β) Δεν παρίσταται ο προϊστάμενος του ενδιαφερόμενου Υπουργείου, εν προκειμένω του Υπουργείου Άμυνας, ή αντιπρόσωπός του, όπως προβλέπεται στο Άρθρο 11(1)(στ) του ίδιου νόμου.
Δεν αναφέρεται πουθενά, ούτε υπάρχει οτιδήποτε ενώπιόν μου από το οποίο να προκύπτει ο λόγος της απουσίας των υπό (α) και (β) πιο πάνω ή αν είχαν καν προσκληθεί να παραστούν στη συνεδρία.
(γ) Κατά το στάδιο της συζήτησης και της λήψης της απόφασης ενώ τα δύο μέλη της Επιτροπής Αξιολόγησης (κ.κ. Σ. Όθωνος και Μ. Πατατάκος) αποχώρησαν από τη συνεδρία, το τρίτο μέλος, ο Λοχαγός κ. Γ. Κωμοδρόμος παρέμεινε στη συνεδρία μέχρι τέλους.*
Παρόμοιο ζήτημα απασχόλησε το συνάδελφό μου Καλλή, Δ., στην A.J. Pericleous (Services) Ltd. ν. Κεντρικού Συμβουλίου Προσφορών, προσφυγή 57/99, απόφαση 27.3.2000. Παραθέτω το σχετικό απόσπασμα:
«
Οι λόγοι ακύρωσηςΟι αιτητές ισχυρίσθηκαν ότι το όργανο που πήρε ως Κεντρικό Συμβούλιο Προσφορών την προσβαλλόμενη απόφαση «δεν ήταν συγκροτημένο όπως το άρθρο 11 του περί Προσφορών του Δημοσίου Νόμος του1997 /Ν 102(Ι)/97» (ο Νόμος).
Στην κρινόμενη περίπτωση - συνεχίζει η εισήγηση - το Κεντρικό Συμβούλιο Προσφορών λειτούργησε χωρίς να περιληφθούν στα Μέλη του οι αναφερόμενοι στα εδάφια 11(β) και 11(στ) εκπρόσωποι ήτοι ο Γενικός Διευθυντής του Υπουργείου Οικονομικών ή ο αντιπρόσωπός του και ο προϊστάμενος ή ο αντιπρόσωπός του «κατά περίπτωση ενδιαφερομένου υπουργείου, ανεξάρτητου γραφείου ή υπηρεσίας». Στην παρούσα υπόθεση - κατέληξε ο εκπαίδευτος συνήγορος των αιτητών - άγνωστο για ποιο λόγο, δύο από τα μέλη που καθορίζονται από το Νόμο δεν έλαβαν μέρος στη σχετική συνεδρία.
Απαραίτητη προϋπόθεση της έννομης λειτουργίας του συλλογικού οργάνου είναι η νόμιμη συγκρότηση του. Του «νόμου ορίζοντος εκ πόσων και τίνων ατόμων» απαρτίζεται το συλλογικό όργανο προϋπόθεση της νόμιμης υπόστασης και λειτουργίας, αλλά και του έγκυρου των αποφάσεων, αποτελεί η συγκρότηση του «εκ πάντων των προσώπων, τα οποία νόμω καθωρίσθησαν, για ν' αποκτήση τούτο γένεσιν και μορφήν συλλογικού οργάνου». Η συμμετοχή προσώπου το οποίο δεν περιλαμβάνεται ανάμεσα στα κατά το Νόμο μέλη του συλλογικού οργάνου αντίκειται προς την έννοια της νόμιμης συγκρότησης του (Βλ. Ηλία Γ. Κυριακόπουλου «Ελληνικόν Διοικητικόν Δίκαιον» Β Γενικόν Μέρος, έκδοση τέταρτη, σελ. 20-21. Βλ. και Μιχ. Δ. Στασινόπουλου, Μαθήματα Διοικητικού Δικαίου 1957, σελ. 234, Theofylactou v. Republic (1966) 3 C.L.R. 801, 809 και Gavriel v. Republic (1967) 3 C.L.R 638, 646, 647). Απόφαση που λαμβάνεται λόγω μη νόμιμης συγκρότησης του συλλογικού οργάνου είναι ακυρωτέα λόγω παράβασης ουσιώδους τύπου «διατεταγμένου περί την ενέργειαν της πράξεως» (Αποφάσεις Στ.Ε. 681/1936 και 1481/56).
Έχει παρατεθεί η σύνθεση του Κεντρικού Συμβουλίου Προσφορών (βλ. σελ. 3, πιο πάνω). Διαπιστώνω ότι από τη σύνθεση απουσιάζει το μέλος του Κεντρικού Συμβουλίου το οποίο προβλέπεται από το άρθρο 11(1)(β) του Νόμου ήτοι ο Γενικός Διευθυντής του Υπουργείου Οικονομικών ή ο αντιπρόσωπός του.
Ποιες είναι τώρα οι συνέπειες της πιο πάνω διαπίστωσης μου σχετικά με την απουσία του μέλους του Κεντρικού Συμβουλίου που προβλέπεται από το άρθρο 11(1)(β) του Νόμου;
Το άρθρο 15(1) του Νόμου προβλέπει ότι για την έγκυρη διεξαγωγή των συνεδριών του Κεντρικού Συμβουλίου απαιτείται η παρουσία τουλάχιστον τεσσάρων μελών, μεταξύ των οποίων ο Πρόεδρος ή ο αντιπρόσωπος του.
Εφόσον στην παρούσα περίπτωση ήταν παρόντα 4 από τα μέλη του Συμβουλίου μπορεί να λεχθεί ότι η διεξαγωγή των συνεδριών του Κεντρικού Συμβουλίου ήταν έγκυρη. Ωστόσο οι αιτητές έχουν εγείρει και θέμα που σχετίζεται με τους λόγους της απουσίας του πιο πάνω μέλους.
Σε τέτοια περίπτωση το θέμα διέπεται από το άρθρο 13(2) του Νόμου σύμφωνα με το οποίο η ημερήσια διάταξη κάθε συνεδρίας καταρτίζεται από τον Πρόεδρο του Κεντρικού Συμβουλίου. Ο τελευταίος φροντίζει να κοινοποιείται η ημερήσια διάταξη «είκοσι τέσσερις ώρες τουλάχιστο πριν από τη συνεδρία, σε κάθε μέλος και στους παρατηρητές». Διέπεται, επίσης, από τις αρχές του Διοικητικού Δικαίου οι οποίες ρυθμίζουν τη λειτουργία των Συλλογικών Οργάνων. Ο Κυριακόπουλος (πιο πάνω), σελ. 23, θέτει το θέμα ως εξής:
«Όπως νομίμως συνεδριάση το συλλογικόν όργανον, δέον ν' απευθυνθή νομοτύπως και εμπροθέσμως κλήσις προς πάντα τα μέλη αυτού, κατά τα ειδικώτερον εν τη ειδική νομοθεσία οριζόμενα .....
Παράλειψιςτης νομοτύπου κλήσεως συνεπάγεται το ανίσχυρον της ληφθείσης αποφάσεως και αν έτι ετέλει το συλλογικόν όργανον εν απαρτία Σ.Ε. 346/1933, 810/1936.»
Βλ. και Πορίσματα Νομολογίας του Συμβουλίου της Επικρατείας 1929-59 σελ. 110-111. «Δεν αρκεί η παρουσία των συγκροτούντων νόμιμον απαρτίαν μελών, ίνα θεωρηθή το συλλογικόν όργανον ως συντεθειμένον νομίμως, αλλά δέον να προκύπτη συνάμα ότι η Διοίκησις κατέστησε δυνατήν την παρουσίαν απάντων των μελών του οργάνου δι' εγκαίρου προσκλήσεως των, όπως παραστώσιν εις την συνεδρίασιν... Η πρόσκλησις των μελών του συλλογικού οργάνου δέον να προκύπτη είτε εξ αποδεικτικού επιδόσεως της σχετικής προσκλήσεως, είτε εκ βεβαιώσεως του μέλους: 1845 (53), 658 (57), 2208 (58), είτε εξ ετέρων εγγράφων: 913 (59), ουχί πάντως μεταγενεστέρων της συνεδριάσεως του οργάνου: 1845 (53), 558 (57), 913 (59). Πράξις συλλογικού οργάνου εκδοθείσα κατά παράβασιν των ως άνω αρχών είναι ακυρωτέα ένεκα κακής συνθέσεως αυτού.»).
Στην κρινόμενη περίπτωση δεν υπάρχει οτιδήποτε ενώπιον του δικαστηρίου από το οποίο να προκύπτει η πρόσκληση των μελών του Κεντρικού Συμβουλίου όπως απαιτείται από το Νόμο και από τις πιο πάνω αρχές του διοικητικού δικαίου. Έπεται πως η προσβαλλόμενη απόφαση είναι ανίσχυρη και ακυρώνεται.
Αναφορικά με το μέλος του Συμβουλίου που προβλέπεται από το άρθρο 11(1)(στ) παρατηρώ:
Το άρθρο 11(2) του Νόμου προβλέπει ότι οι αντιπρόσωποι μελών του Κεντρικού Συμβουλίου μπορούν να ορίζονται μόνο δημόσιοι υπάλληλοι που κατέχουν μισθολογική κλίμακα Α10 ή και ανώτερη στην περίπτωση προσφορών μέχρι ενός εκατομμυρίου λιρών. Ο λοχαγός Μιχ. Γρηγορίου δεν μπορούσε να λάβει μέρος στη συνεδρία ως αντιπρόσωπος του προϊσταμένου του «κατά περίπτωση ενδιαφερομένου υπουργείου, ανεξάρτητου γραφείου ή υπηρεσίας» γιατί δεν είναι δημόσιος υπάλληλος (βλ. άρθρο 2 του περί Δημοσίας Υπηρεσίας Νόμου 1990 (Ν 1/90) ορισμός των όρων «δημόσια θέση», «δημόσιος υπάλληλος και «δημόσια υπηρεσία», σύμφωνα με τον οποίο - ορισμό - οι υπηρετούντες στις ένοπλες δυνάμεις της Δημοκρατίας δεν είναι δημόσιοι υπάλληλοι). Επομένως ο Λοχαγός Μιχ. Γρηγορίου δεν είναι δημόσιος υπάλληλος και δεν μπορούσε νόμιμα να αντιπροσωπεύσει τον Προϊστάμενο του ενδιαφερόμενου Υπουργείου Άμυνας. Ο Λοχαγός Μιχ. Γρηγορίου δεν περιλαμβάνεται στα κατά νόμον μέλη του Κεντρικού Συμβουλίου. Επομένως η συγκρότηση του Κεντρικού Συμβουλίου δεν ήταν νόμιμη. Ακολουθεί πως η προσβαλλόμενη απόφαση πρέπει να ακυρωθεί και γι' αυτό το λόγο.»
Ενόψει του ότι, σύμφωνα με τα πιο πάνω, ο λόγος ακυρώσεως που αναφέρεται στην κακή σύνθεση του Συμβουλίου, και τη συνεπακόλουθη αναρμοδιότητά του, ευσταθεί, δεν θεωρώ σκόπιμο να υπεισέλθω στους υπόλοιπους λόγους ακυρώσεως που προβάλλονται.
Η προσφυγή επιτυγχάνει με έξοδα εις βάρος του καθ' ου η αίτηση.
Η επίδικη απόφαση ακυρώνεται βάσει του Άρθρου 146.4(β) του Συντάγματος.
Ρ.Α Γαβριηλίδης
Δ
/νχ