ΠΑΓΚΥΠΡΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ

Έρευνα - Κατάλογος Αποφάσεων - Εμφάνιση Αναφορών (Noteup on) - Αφαίρεση Υπογραμμίσεων


ΑΝΩΤΑΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΚΥΠΡΟΥ

ΑΝΑΘΕΩΡΗΤΙΚΗ ΔΙΚΑΙΟΔΟΣΙΑ

Υπόθεση Αρ. 33/98

Ενώπιον: ΓΑΒΡΙΗΛΙΔΗ, Δ.

Αναφορικά με το Άρθρο 146 του Συντάγματος

Μεταξύ:

Νεφέλης Μιχαήλ, από την Αθήνα

Αιτήτριας< /P>

- και -

Κυπριακής Δημοκρατίας μέσω

του Επάρχου Πάφου

Κα θ΄ ου η αίτηση

- - - - - -

ΗΜΕΡΟΜΗΝΙΑ: 1.6.2000

Για την αιτήτρια: κ. Μ. Τριανταφυλλίδης.

Για τον καθ΄ου η αίτηση: κ. Χρ. Ιωσηφίδης για Γενικό Εισαγγελέα της

Δημοκρατίας.

- - - - - -

Α Π Ο Φ Α Σ Η

Στην Επίσημη Εφημερίδα της Δημοκρατίας ημερομηνίας 29.11.1991 δημοσιεύτηκε Διάταγμα του καθ΄ου η αίτηση για επέκταση του κοιμητηρίου Τσάδας. Μετά έξι χρόνια η αιτήτρια, που είναι ιδιοκτήτρια παρακείμενου κτήματος, με επιστολή του δικηγόρου της ημερομηνίας 4.6.1997, ζήτησε από τον καθ΄ου η αίτηση να επανεξετάσει ή και ανακαλέσει ή και τροποποιήσει το Διάταγμα για το λόγο ότι, κατά τον ισχυρισμό της, η επέκταση του κοιμητηρίου επηρέαζε δυσμενώς το κτήμα της. Εις απάντηση, ο καθ΄ου η αίτηση, με επιστολή του προς το δικηγόρο της αιτήτριας, ημερομηνίας 4.6.1997, αρνήθηκε να ικανοποιήσει το αίτημα. Το κείμενο της επιστολής έχει ως εξής:

«Κύριοι,

Αναφέρομαι στην επιστολή σας με αρ. Φακ. 8574/ΜΑΤ/ΡΚ, ημερομηνίας 4 Ιουνίου 1997 και σας πληροφορώ τα πιο κάτω:

  1. Η Χωριτική Αρχή Τσάδας προσεγγίζοντας το όλο θέμα με υπευθυνότητα και συναινετικό πνεύμα αφού προηγουμένως εξασφάλισε τις απαιτούμενες από τον Νόμο άδειες (πολεοδομική άδεια αρ. ΠΑΦ/0636/65 και άδεια οικοδομής αρ. 22545, Β64/97) προχώρησε στην περίφραξη του χώρου επέκτασης του κοιμητηρίου της κοινότητας η οποία έγινε σύμφωνα με τους όρους που τέθηκαν στις πιο πάνω άδειες.
  2. Οι όροι αυτοί που κρίνονται αρκετά αυστηροί, όπως έχουν υλοποιηθεί επιτόπου είναι και αντικειμενικά αποτελεσματικοί και επαρκείς για αποφυγή όλων των ανεπιθύμητων συνεπειών της επέκτασης και περιλαμβάνουν πεζόδρομο πλάτους 12 ποδών και χώρο πρασίνου που παρεμβάλονται μεταξύ του κοιμητηρίου και των γειτονικών τεμαχίων καθώς και του νηπιαγωγείου και του Δημοτικού σχολείου της κοινότητας.
  3. Παράλληλα ανηγέρθη περίφραξη/τοίχος ύψους 2 μέτρων σε όλο το μήκος της έκτασης ώστε η ορατότητα από τα γειτονικά τεμάχια και τα σχολεία να εκμηδενίζεται.

  4. Επειδή όπως αναφέρεται πιο πάνω όλες οι αποφάσεις και ενέργειες της Χωριτικής Αρχής βρίσκονται στα πλαίσια της σχετικής νομοθεσίας αλλά και των αρχών της χρηστής διοίκησης και επειδή όπως ήδη γνωρίζετε έχω ασκήσει τις εξουσίες που παρέχονται στο Υπουργικό Συμβούλιο σύμφωνα με το άρθρο 2 του Περί Ταφής Νόμου Κεφ. 247 που μου έχουν ανατεθεί/εκχωρηθεί διατάσσοντας τη δημοσίευση επέκτασης του κοιμητηρίου Τσάδας με το Διάταγμα αρ. 2045 που δημοσιεύτηκε στην Επίσημη Εφημερίδα της Δημοκρατίας ημερομηνίας 29.11.1991 δε βλέπω να υπάρχουν οποιοιδήποτε αποχρώντες λόγοι που να δικαιολογούν ανάκκληση ολική ή μερική του πιο πάνω Διατάγματος και μιας καθόλα νόμιμης διοικητικής πράξης.»

Με την προσφυγή η αιτήτρια ζητά από το Δικαστήριο την ακόλουθη θεραπεία:

«1. Δήλωση του Δικαστηρίου ότι η απόφαση του Καθ΄ου η Αίτηση Έπαρχου Πάφου να μην επανεξετάσει ή/και ανακαλέσει ή/και τροποποιήσει το Διάταγμα του σχετικά με την επέκταση του κοιμητηρίου Τσάδας είναι άκυρη και εστερημένη οποιουδήποτε αποτελέσματος.»

Όπως φαίνεται από το πιο πάνω Αιτητικό, με την προσφυγή προσβάλλεται η άρνηση ή παράλειψη του καθ΄ου η αίτηση να επανεξετάσει ή και ανακαλέσει ή και τροποποιήσει το Διάταγμά του της 29.11.1991, με το οποίο επεκτάθηκε το κοιμητήριο Τσάδας. Επομένως, εκείνο που προσβάλλεται είναι η άρνηση ή παράλειψη οφειλόμενης, κατά την αιτήτρια, νόμιμης ενέργειας του καθ΄ου η αίτηση. Όμως, ο καθ΄ ου η αίτηση ούτε από το νόμο ούτε από τη νομολογία είχε υποχρέωση να επανεξετάσει ή και ανακαλέσει ή και τροποποιήσει το Διάταγμα. Το κατά πόσο θα επανεξέταζε το ζήτημα ή θα ανακαλούσε ή θα τροποποιούσε το Διάταγμα της 29.11.1991 ήταν κάτι που ανήκε στην απόλυτη διακριτική του ευχέρεια. Με βάση αυτό το δεδομένο, εφόσον δηλαδή δεν υπήρχε νομική υποχρέωση του καθ΄ου η αίτηση να προχωρήσει στην επανεξέταση ή ανάκληση ή τροποποίηση του Διατάγματός του και, συνεπακόλουθα, δεν υπήρχε παράλειψη οφειλόμενης νόμιμης εκ μέρους του ενέργειας, η άρνηση ή παράλειψή του να επανεξετάσει ή ανακαλέσει ή τροποποιήσει το Διάταγμα, άρνηση ή παράλειψη που προσβάλλεται με την προσφυγή (αιτούμενη θεραπεία, πιο πάνω), δεν συνιστά εκτελεστή διοικητική άρνηση ή παράλειψη και, ως εκ τούτου, δεν μπορεί να προσβληθεί με προσφυγή βάσει του Άρθρου 146 του Συντάγματος. Όπως αναφέρεται στα Πορίσματα Νομολογίας του ΣτΕ (1929-1959) στη σελίδα 243:

«Παράλειψις οφειλομένης νομίμου ενεργείας προσβλητή επί ακυρώσει δι΄ αιτήσεως προς το Συμβούλιον Επικρατείας δύναται να υπάρξη μόνον οσάκις διά σαφούς διατάξεως η Διοίκησις υποχρεούται εις συγκεκριμένην ενέργειαν προς ρύθμισιν ωρισμένης σχέσεως. Της ενεργείας μη επιβαλλομένης ρητώς υπό του νόμου και συνεπώς μη ούσης υποχρεωτικής διά την Διοίκησιν, η παράλειψις της Διοικήσεως ίνα ενεργήση, και η εκ της παραλείψεως τεκμαιρομένη άρνησις δεν συνιστούν εκτελεστάς πράξεις, άλλως τεκμαίρεται, ότι η ενέργεια ανήκει εις την διακριτικήν ευχέρειαν της διοικήσεως, εντός της σφαίρας της οποίας δεν είναι νοητή παράλειψις οφειλομένης ενεργείας.»

Η θέση αυτή της Ελληνικής νομολογίας υιοθετήθηκε επανειλημμένα από το Ανώτατο Δικαστήριο. (Βλέπε, μεταξύ άλλων, Hassan Mustafa v. Republic, 1 R.S.C.C. 44, Vafeadis v. Republic (1964) C.L.R. 454, Georghiades v. Republic (1966) 3 C.L.R. 153, Cyprus Tannery v. Republic (1980) 3 C.L.R. 405, Costeas v. Republic (1983) 3 C.L.R. 115 at p. 123, Argyrou and Others v. Republic (1983) 3 C.L.R. 474, Georgallides v. Republic (1984) 3 C.L.R. 707, Mavrommatis and Others v. Republic (1984) 3 C.L.R. 1006 at p. 1023.)

Αν, κατά την κρίση της αιτήτριας, το Διάταγμα του καθ΄ου η αίτηση της 29.11.1991 έπασχε νομικά, όφειλε να το προσβάλει με προσφυγή, κατευθείαν, μέσα σε εβδομηνταπέντε μέρες αφότου περιήλθε σε γνώση της.

Η άρνηση ή παράλειψη του καθ΄ου η αίτηση, που περιέχεται στην επιστολή της 3.11.1997, πέραν του ότι δεν είναι εκτελεστή για το λόγο ότι δεν συνιστά παράλειψη οφειλόμενης νόμιμης ενέργειας, δεν είναι εκτελεστή και για τον πρόσθετο λόγο ότι, ουσιαστικά, συνιστά απόφαση επιβεβαιωτική του Διατάγματος της 29.11.1991.

Η προσφυγή απορρίπτεται ως απαράδεκτη. Με έξοδα.

 

 

Ρ. Γαβριηλίδης

&# 9;Δ.

 

 

 

 

 

/ΧΤΘ

 

 

 

 

 


cylaw.org: Από το ΚΙΝOΠ/CyLii για τον Παγκύπριο Δικηγορικό Σύλλογο